Vakantiedagen tijdens ziekte: toestemming vereist

Indien u als werkgever ziektedagen als vakantiedagen wilt aanmerken is dit afhankelijk van overeenstemming met uw werknemer. Zonder deze overeenstemming loopt de werkgever het risico dat de werknemer alsnog uitbetaling van de vakantiedagen zal vorderen. Recent oordeelde het Hof Den Bosch over een dergelijke situatie waarbij het voor de werkgever niet goed afliep.

 

Mogelijkheden voor de werkgever
De werkgever kan op twee manieren ziektedagen als vakantiedagen aanmerken. Allereerst kan de werkgever (bij voorbaat) bij schriftelijke overeenkomst of cao met de werknemer afspreken dat (een aantal) ziektedagen worden aangemerkt als vakantiedagen. Een tweede mogelijkheid is dat met de werknemer, wanneer daadwerkelijk sprake is van ziekteverzuim, wordt afgesproken dat bepaalde ziektedagen als vakantiedagen worden aangemerkt. Dit laatste hoeft niet schriftelijk, maar dit is in de praktijk wel aan te raden. Een belangrijke voorwaarde voor beide mogelijkheden is wel dat de werknemer het wettelijke minimum aantal vakantiedagen behoudt. Het aanmerken van ziektedagen kan dus alleen met betrekking tot de bovenwettelijke vakantiedagen. In de volgende zaak deed een werkgever een beroep op de toestemming van de werknemer.

 

Feiten
De werknemer is van 1 mei 1987 tot 22 september 2007 bij de werkgever in dienst geweest. Van 25 april 2005 tot en met 4 oktober 2005 is de werknemer ziek geweest. In de periode van 25 juli 2005 tot en met 14 augustus 2005 heeft de werkgever zijn bedrijf wegens vakantie gesloten. Hij heeft gedurende die vakantieperiode vijftien dagen als vakantiedagen aangemerkt en van het verlofsaldo van de werknemer afgetrokken. De werknemer heeft uitbetaling van zijn vijftien vakantiedagen gevorderd. De kantonrechter heeft zijn vordering toegewezen.

 

Hoger beroep
De werkgever brengt een aantal argumenten tegen het oordeel van de kantonrechter in. Allereerst stelt de werkgever dat de werknemer toestemming heeft verleend, omdat de cao melding maakt van de sluiting van de onderneming wegens een, in overleg met de werknemers, al aan het begin van het jaar vastgestelde, bedrijfsvakantie en de werknemer hiertegen niet heeft geprotesteerd. Door niet te protesteren tegen deze vaststelling zou de werknemer uitdrukkelijk dan wel stilzwijgend ingestemd hebben met het als vakantiedagen aanmerken van ziektedagen tijdens de bedrijfsvakantie. Verder stelt de werkgever dat de cao als een schriftelijke overeenkomt tussen de werkgever en de werknemer moet worden gezien, waarbij de werknemer toestemming verleent om de ziektedagen als vakantiedagen aan te merken.

 

Het hof maakt korte metten met het verweer van de werkgever. Volgens het hof is niet gebleken dat de werknemer, op het moment dat hij ziek was, toestemming heeft gegeven voor het als vakantiedagen aanmerken van zijn ziektedagen. Het feit dat de werknemer heeft ingestemd met in een de cao vastgestelde bedrijfsvakantie, is hiervoor onvoldoende. Vereist is namelijk dat de werknemer op het moment van het ingaan van de bedrijfsvakantie heeft ingestemd met het aanwijzen van zijn ziektedagen als vakantiedagen. Ook het tweede argument sneuvelt. Uit het feit dat de cao melding maakt van een bedrijfsvakantie en er sprake is van de instemming van de werknemer met die bedrijfsvakantie, kan niet de conclusie worden getrokken dat deze cao geldt als een schriftelijke overeenkomst waarmee de werknemer zijn toestemming heeft verleend voor het aanmerken van ziektedagen als vakantiedagen.

 

Beoordeling
Uit deze uitspraak blijkt dat niet snel de toestemming van de werknemer mag worden aangenomen. Wat kan een werkgever dan wel doen? De werkgever heeft zoals gesteld twee mogelijkheden.

           

1) Bij schriftelijke overeenkomst wordt bij voorbaat afgesproken dat in geval van ziekte de ziektedagen als vakantiedagen worden aangemerkt, voorzover sprake is van bovenwettelijke dagen. Zoals uit de casus bleek, zal wanneer duidelijkheid achterwege blijft, niet snel toestemming van de werknemer worden aangenomen. Ondanks dat in de praktijk een bepaling met betrekking tot de aanwijzing van ziektedagen als vakantiedagen zelden in de arbeidsovereenkomst wordt opgenomen, biedt een dergelijke afspraak toch een aantal voordelen. De bepaling draagt bij aan de voorkoming van verlofstuwmeren en het lichtvaardig ziekmelden van de werknemer. Wellicht iets om als werkgever bij de totstandkoming van een arbeidsovereenkomst te overwegen.

 

2) De werkgever spreekt met de werknemer, wanneer sprake is van ziekteverzuim, duidelijk af dat tijdens een bepaalde bedrijfsvakantie de ziektedagen als vakantiedagen worden aangemerkt. Het alleen vaststellen van de bedrijfsvakantie is onvoldoende. Het spreekt voor zich dat een werknemer hiermee niet snel akkoord zal gaan. Een werknemer zou akkoord kunnen gaan in het geval deze geconfronteerd wordt met een wachtdag of in het geval de werkgever slechts gehouden is tot doorbetaling van 70% van het loon tijdens ziekte. Door de ziektedag als vakantiedag aan te merken zal het loon volledig worden doorbetaald.

           

Voor meer informatie over vakantiedagen wordt verwezen naar eerdere artikelen die in deze nieuwsbrief aan bod zijn gekomen.